在国际并购交易中，支付保函（Letter of Comfort）是一种常见的支付担保方式。它是由买方或其关联公司出具给标的公司股东的书面承诺，保证买方将按照并购协议的约定及时足额地支付交易对价。与传统的银行保函相比，并购支付保函不涉及银行等金融机构的担保责任，而是买方或其关联公司直接向标的公司股东提供担保。因此，并购支付保函也被称为“商业性支付保函”。

近年来，随着中国企业“走出去”战略的实施，中国企业参与的国际并购交易日益增多。并购支付保函作为国际并购交易中常见的支付担保方式，也逐渐被中国企业所接受和采用。本文将从并购支付保函的概念、特点、适用范围、法律效力等方面进行分析，旨在帮助企业更好地了解并掌握并购支付保函这一工具，从而有效地管理国际并购交易中的支付风险。

一、并购支付保函的概念

并购支付保函，是指在国际并购交易中，买方或其关联公司出具给标的公司股东的书面承诺，保证买方将按照并购协议的约定及时足额地支付交易对价。它是一种独立的担保文件，与并购协议同时签署，但具有独立于并购协议的效力。通常情况下，并购支付保函会包含在并购协议中作为附件，或单独作为一份担保文件。

二、并购支付保函的特点

并购支付保函具有以下几个特点：

1.商业性担保：并购支付保函是一种商业性担保，即担保人（买方或其关联公司）与被担保人（标的公司股东）之间存在商业交易关系。担保人出具支付保函是为了促成与被担保人之间的交易，而非基于慈善或捐赠目的。

2.独立性：并购支付保函独立于并购协议，具有独立法律效力。这意味着即使并购协议存在争议或被宣告无效，支付保函依然有效，担保人仍需履行其支付义务。当然，如果并购协议中明确约定了支付保函的效力以并购协议为前提，那么支付保函的独立性将受到一定限制。

3.不可撤销性：一般情况下，并购支付保函不可撤销。担保人一旦出具支付保函，即不可单方面撤销或修改。除非获得被担保人的同意，否则支付保函将一直有效，直至担保人履行完支付义务。

4.附条件性：并购支付保函通常附有条件，即担保人仅在特定条件满足的情况下才需履行支付义务。常见的条件包括并购协议已正式签署、并购交易已完成、买方未按照并购协议支付交易对价等。

三、并购支付保函的适用范围

并购支付保函适用于各种类型的国际并购交易，包括股权收购、资产收购、合并重组等。在实践中，并购支付保函通常适用于以下几种场景：

1.买方信用不足：如果买方是一家成立时间较短、规模较小、信用记录不足的公司，或买方母公司不愿意提供担保，则买方可以通过出具支付保函来增强其信用，提升标的公司股东对交易的信心。

2.交易金额较大：当并购交易金额较大时，标的公司股东可能会要求买方提供额外的支付担保，以确保交易对价能够及时足额地支付。在这种情况下，买方可以选择出具支付保函来满足对方的要求。

3.支付方式灵活：并购支付保函可以提供比银行保函更灵活的支付方式。例如，支付保函可以允许分期支付、延期支付等，从而满足买卖双方的特殊需求。

4.规避银行担保限制：在某些国家或地区，银行担保受到严格监管，银行可能不愿意或无法为并购交易提供担保。在这种情况下，买方可以选择出具支付保函来规避银行担保的限制。

四、并购支付保函的法律效力

并购支付保函具有法律效力，受到相关法律法规的保护。根据《联合国国际货物销售合同公约》（CISG）第6条规定，合同双方有权通过协议选择适用的法律。因此，在国际并购交易中，买卖双方通常会在并购协议中约定支付保函适用的法律。

在适用CISG的国家，根据公约第19条规定，支付保函被视为一种独立于主合同（即并购协议）的担保文件，具有独立法律效力。这意味着即使并购协议存在争议或被宣告无效，支付保函依然有效，担保人需履行其支付义务。

此外，根据CISG第7条规定，在解释支付保函时，应考虑其条款的目的和意义，并遵循善意和诚信的原则。这意味着担保人不得通过恶意或欺诈的方式来逃避其支付义务。

在不适用CISG的国家，支付保函的法律效力通常受当地合同法或担保法的管辖。一般情况下，支付保函被视为一种单务合同，即只有担保人负有支付义务，而被担保人无需承担任何义务。因此，担保人出具支付保函后，即不可单方面撤销或修改，除非获得被担保人的同意。

五、并购支付保函的操作流程

并购支付保函的操作流程通常包括以下几个步骤：

1.确定保函需求：在并购交易谈判初期，买卖双方需确定是否有必要使用支付保函作为支付担保方式。如果交易金额较大或买方信用不足，则可能需要使用支付保函。

2.起草保函文本：买方或其律师起草支付保函文本，包括保函金额、支付条件、保函有效期、管辖法律等重要条款。

3.谈判与签署：买卖双方就支付保函文本进行谈判，直至双方达成一致意见后，由买方或其关联公司签署支付保函。

4.交付保函：支付保函签署后，买方需将保函交付给标的公司股东，并确保其收到保函。

5.支付对价：买方按照并购协议的约定支付交易对价。如果买方未能及时足额支付，则标的公司股东可以根据支付保函要求担保人履行支付义务。

6.保函解除：在买方完全履行支付义务后，支付保函即解除，担保人不再承担任何支付责任。

六、并购支付保函的风险管理

并购支付保函虽然是一种有效的支付担保方式，但也存在一定风险。因此，在使用支付保函时，买方应采取适当的风险管理措施，以防范潜在风险。

1.选择合适的担保人：买方应选择具有较强偿付能力和信用记录良好的关联公司作为担保人。如果担保人无法履行支付义务，则支付保函将失去效力。

2.明确保函条款：买方应确保支付保函的条款清晰明确，避免模棱两可或存在歧义的表述。重要条款包括保函金额、支付条件、保函有效期、管辖法律等。

3.遵守当地法律：买方应了解支付保函适用法律对保函的要求和限制，确保支付保函符合当地法律法规。否则，支付保函可能被视为无效或无法执行。

4.谨慎使用分期支付：如果支付保函允许分期支付，买方应谨慎评估自身财务能力，确保能够按时足额支付各期款项。否则，担保人可能需要提前履行全部支付义务。

5.关注担保人变化：如果担保人发生变化，例如被其他公司收购或重组，买方应及时评估新担保人的偿付能力，必要时要求其提供新的支付保函。

七、小结

并购支付保函是一种常见的支付担保方式，在国际并购交易中发挥着重要作用。它具有独立性、不可撤销性、附条件性等特点