在合同中,保证金是一种常见的保证履约方式。但有时,一方当事人可能不愿意或无法提供现金形式的保证金,于是就会提出一个问题:能不能提供一份保证金保函来代替呢?
什么是履约保证金保函?
履约保证金保函,是指由银行或其他金融机构出具的、保证在特定情况下合同一方当事人履行合同义务的书面承诺。它其实是一种信用担保工具,和我们常见的银行保函类似,只不过是专门用于合同履约保证金的。与现金保证金相比,履约保证金保函有什么优缺点?
优点:
对合同一方(通常是乙方)来说,提供现金保证金意味着需要占用一笔资金,这笔资金在保证金期内无法使用,对现金流造成了一定的压力。而提供履约保证金保函,只需要向银行支付一定的手续费,就可以避免占用大笔资金,对企业的现金流影响较小。对合同另一方(通常是甲方)来说,收取现金形式的保证金,需要承担一定的保管责任和风险,如果处理不当,还可能产生法律纠纷。而要求提供履约保证金保函,则可以避免这些问题,同时还能通过银行的信用降低合同风险。
缺点:
当然,履约保证金保函也有一些缺点。比如,如果提供保函的一方(通常是乙方)出现问题,无法履约,银行需要承担保证责任,但银行通常会设置一些免责条款,可能导致甲方无法及时获得应得的保证金赔偿。此外,与现金保证金相比,履保函的流程可能更加复杂,也需要支付一定的手续费。能不能要求履约保证金保函?
从法律上来说,双方当事人可以根据自己的意愿和需要,选择使用履约保证金保函。合同法并没有明确禁止或限制使用履约保证金保函,所以双方当事人可以通过协商,在合同中约定使用履约保证金保函来保证履约。但在实践中,能不能真正要求履约保证金保函,还需要考虑几个因素。
首先,银行是否愿意出具保函。银行在出具保函前,通常会对申请人的资信情况、财务状况等进行审查,以评估风险。如果银行认为风险过高,可能会拒绝出具保函。
其次,对方是否愿意提供保函。虽然履约保证金保函对提供方来说有资金占用上的优势,但仍然需要承担一定的费用和风险。如果对方认为提供保函的成本和风险过高,或者认为自己的履约能力没有问题,可能不会愿意提供保函。
最后,合同的具体情况。履约保证金保函并不适合所有合同。如果合同的标的额较小,或者合同本身风险较低,要求提供履约保证金保函可能就有些“小题大做”了。在这种情况下,直接收取现金形式的保证金可能更加合适。
如何在合同中约定履约保证金保函?
如果双方同意使用履约保证金保函,那么在合同中需要对一些关键内容进行约定。首先,明确保函的出具方。履约保证金保函通常由银行或保险公司等金融机构出具,所以需要明确保函是由哪家机构出具,其资质是否符合要求。
其次,明确保函的出具时间。履约保证金保函应该在合同签订后、履约前出具,所以需要约定一个合理的出具时间。如果对方无法按时提供保函,也需要明确相应的违约责任。
再次,明确保函的金额和范围。履约保证金保函的金额应该根据合同的标的金额和风险程度来确定,同时还要明确保函的范围,即在哪些情况下可以调用保函。
此外,还需要对保函的有效期、调用程序、纠纷解决方式等进行约定。
总之,履约保证金保函是一种有效的履约保证方式,但它并不适合所有合同和所有情况。在决定是否使用履约保证金保函时,需要全面考虑双方的需求、合同的具体情况以及银行的态度等因素,并仔细约定合同中的相关条款,以避免纠纷。