履约保函应该放在哪方

前言

履约保函是保证履约方履行合同义务的一种担保方式，在工程建设、货物买卖等合同中广泛应用。履约保函的放置方，即受益方和担保方，是《担保法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》中规定的重要内容。本文将从法律法规、工程实践和风险防范的角度深入探讨履约保函应该放在哪方，以期为相关方提供有益的参考和指导。

法律法规规定

《担保法》第十三条规定，保证人与债务人可以约定由债务人或者保证人保管保证合同。该条文并未明确规定履约保函的放置方，但从字面上看，履约保函既可以由受益方保管，也可以由担保方保管。然而，考虑到履约保函作为担保凭证的重要性，以及保管不当可能导致的法律风险，司法实践中逐渐形成了一种约定俗成的惯例，即履约保函一般由受益方保管。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，发包人在收到承包人提交的履约保函后，应当按照合同约定对履约保函进行审查，并及时将审查结果通知承包人。该条文虽然没有直接规定履约保函放置方，但在一定程度上暗示了履约保函应由发包人（受益方）保管。

工程实践惯例

在工程建设实践中，履约保函通常由受益方（发包人或业主）保管。这主要基于以下考量：

1. 保管安全性：受益方作为履约保函的实际受益人，具有充分的动机和能力对履约保函进行妥善保管，避免丢失或被盗用。
2. 方便取用：当履约方违约时，受益方需要及时向担保方索赔，而保管履约保函可以方便受益方随时取用原件。
3. 促进良性互动：受益方保管履约保函，能够促进双方建立良好的合作关系，为履约保函的有效履行提供良好的基础。

风险防范措施

尽管履约保函通常由受益方保管，但为了防范保管不当带来的风险，双方应采取以下措施：

1. 建立完善的保管制度：受益方应制定完善的履约保函保管制度，明确保管人员、保管地点和保管要求，确保履约保函的安全性。
2. 妥善保管原件：受益方应注意保管履约保函原件，避免随意复印或借出。如果需要复印件，应在复印件上加盖"仅供内部使用，不作担保凭证使用"字样，以防不法分子利用复印件骗取担保。
3. 及时登记造册：受益方应建立履约保函登记造册制度，详细记载履约保函的编号、金额、有效期等信息，便于管理和追溯。
4. 加强风险评估：受益方在选择担保方时，应进行全面的风险评估，重点考察担保方的资信状况、财务实力和业务能力，以降低履约保函无法兑现的风险。

特殊情况处理

在一些特殊情况下，履约保函的放置方可能会有所不同：

1. 双方约定：如果受益方和担保方在合同中明确约定履约保函的放置方，则应按照约定执行。
2. 担保方主动保管：如果担保方具有雄厚的实力和良好的信誉，并且出于自身业务需要，提出主动保管履约保函，受益方可以酌情同意。
3. 第三方保管：如果双方对保管履约保函存在异议，可以考虑聘请第三方（如公证机构或银行）进行保管，由第三方保持履约保函的中立性和公正性。

结语

履约保函的放置方应根据法律法规、工程实践和风险防范需要确定。在一般情况下，履约保函由受益方保管较为稳妥和符合惯例。为了保证履约保函的有效履行并防范风险，受益方应建立完善的保管制度，加强风险评估，并根据特殊情况做出合理安排。通过正确放置履约保函，可以促进工程建设和货物买卖合同的顺利履行，维护各方的合法权益。

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